Общественные юридические и дисциплинарные обязательства нотариусов

История современного французского нотариата насчитывает два столетия. Его основание связано с законом от 16 марта 1803 года, так называемым законом вантоза, в котором было дано определение нотариуса и определены основные правила, вступающие в силу1: Закон основан на определении профессии и ее организации:

• Нотариус составляет акты и договоры граждан и частных лиц,
• Он получает договора с государственной печатью и подписывает их одновременно с участниками,
• Он заверяет договора, то есть наделяет их силой публичной власти (доказательной силой и силой исполнительной власти).
• В своей профессии он свободен и независим, но как носитель публичной власти, выполняющий соответствующие обязательства, он находится под контролем государства.

Следовательно, нотариат – это особый институт, нечто среднее между государственной службой и свободной профессией.

Можно говорить о двойственной природе службы: она наполовину государственная и наполовину частная. В этой двойственности заключается определенная сложность. Кроме того, в рамках своей профессии, нотариусу приходится на себя брать различные социально значимые государственные и юридические обязательства.

Суть Государственного устава нотариусов Франции выражена во вступлении, которое сразу же определяет, что: «Нотариус – это беспристрастный посредник при составлении договоров и консультант физических лиц, предприятий и административно-территориальных единиц; он гарантирует безопасность и соблюдение нравственных принципов при работе с договорами».

Миссия, возложенная на нотариуса, очень серьезная и требует выполнения многочисленных обязательств. Их можно разделить по четырем основным понятиям:

• I Нотариус – это посредник при подтверждении подлинности: он является залогом подлинности и сохранности документов;
• II Нотариус – это лицо, гарантирующее безопасность договорных операций;
• III Нотариус – это лицо, гарантирующее соблюдение нравственных принципов при работе с договорами.
• IV Нотариус подчиняется строгой дисциплине.

Все отрасли права во Франции направлены на предупреждение судебных тяжб. Одно из средств в этой работе - это усиление проверок.2

Заверение – это главная функция: без него право ничего не значит; его недостаточно, чтобы человек мог просто им пользоваться. Для этого необходимо заверение существования права. За неимением заверения все происходит так, как если бы права совсем не было.

Одной из задач Гражданского кодекса 1804 года было создание способа заверения, который бы не мог быть оспорен, и предоставление гражданам для составления частных договоров и других документов максимально эффективного механизма заверения, который позволил бы облегчить исполнение этих актов и не допустить появления конфликтов.

Что такое эффективное заверение? Это постоянное, неопровержимое, заранее созданное и подлежащее исполнению доказательство. Такие же характеристики свойственны документам государственной важности. Отсюда возникает идея о наделении частных договоров общественным доверием и подлинности государственных актов.

Были возможны два пути: - Передать эту функцию заверения государственному служащему. Это вполне логичный путь, поскольку речь идет об атрибуте государственной власти.

Но государственный служащий не расположен к посредничеству в частных вопросах, так как он защищает интересы государства, а не населения. Не связанный профессиональной тайной (существует иерархическая система подчинения), он не может получать конфиденциальные сведения от клиентов в отношении их намерений и не может давать эффективные и полезные консультации.

Отсюда проистекает второй путь: предоставить эту услугу общественного назначения независимому государственному специалисту. То есть это свободный специалист, способный получать доступ к секретным сведениям граждан и гарантировать их конфиденциальность. Таким специалистом является нотариус, и можно сказать, что история нотариата совпадает с историей заверения.

Но никому не может быть дано право на принятие договоров с государственной печатью, поскольку здесь речь идет именно о государственной власти. Необходимо, чтобы государство имело возможность осуществления определенного контроля. Что он собой представляет:

• С одной стороны, за государственной властью сохраняется право назначения специалиста, и организовывается наблюдение, которое осуществляется через Министра юстиции и его прокуроров.
• С другой стороны, ограничено количество данных специалистов (процентная норма).

Это организация, которая была создана во Франции согласно Закону вантоза (1803), сопровождавшему принятие Гражданского кодекса (1804).

Несмотря на двойственную природу (государственную и частную), окончательное решение выглядит вполне последовательным: Государственный статус нотариуса объясняется его миссией лица, удостоверяющего подлинность: Он пользуется исключительным правом государственной власти. Нотариально заверенный документ обладает значимостью государственного документа. Он датирует документы, наделяет их доказательной и исполнительной силой, выявляет нарушения общего права. Такая миссия заверения и хранения договоров понимается как миссия государственной службы. Но роль нотариуса не сводится просто к роли поручителя или заверителя: его функции не ограничиваются заверением подписей и проверкой подлинности. Нотариус – это еще и консультант. Он должен не только применять закон, но и растолковывать его. Он играет активную роль и благодаря определенной свободе имеет большие возможности для работы: он ведет переговоры, дает советы, оценивает собственность, анализирует имущество и т.д. Как следствие, эта свобода приводит к определенным обязательствам, и клиенты могут возложить на нотариуса ответственность и потребовать возмещения материального и морального ущерба, если роль консультанта не была выполнена.

Эти роли лица, удостоверяющего подлинность, и консультанта неразрывно связаны друг с другом. Именно благодаря этой связи нотариус превращается в юриста-гаранта истины и юридической безопасности.

Глава II. – НОТАРИУС – ЭТО ЛИЦО, ГАРАНТИРУЮЩЕЕ БЕЗОПАСНОСТЬ ДОГОВОРОВ:

Нотариус обеспечивает безопасность договоров благодаря осуществлению трех пунктов:

• обязанность по предоставлению консультации;
• профессиональная ответственность;
• финансовая устойчивость.

A) ОБЯЗАННОСТЬ ПО ПРЕДОСТАВЛЕНИЮ КОНСУЛЬТАЦИИ:

Изначально это было просто моральное обязательство. Но в дальнейшем предоставление консультации было закреплено законом и судебной практикой, которая установила возмещение ущерба, нанесенного из-за «недостатка консультации».

В 1872 году кассационный суд постановил, что нотариус не может ограничиваться только составлением договоров и должен брать на себя обязательство по предоставлению консультации тем, кто прибегнул к его помощи (Гр. кодекс 2 апреля 1872 года).

Нотариус не имеет права уклоняться от этого обязательства, так как он выполняет функцию обеспечения юридической безопасности предоставляемых ему документов.

В действительности, именно из-за беспокойства о юридической безопасности закон напрямую или косвенно приписывает средство правовой защиты заверенным документам: речь идет о гарантии безопасности определенных правовых отношений, обоснованность и законность которых не должны быть поставлены под угрозу.

Во Франции такое средство приписывается напрямую брачным договорам, дарственным, назначению ипотеки и косвенно продаже недвижимости (обеспечение гласности операций с земельными участками).

Но акты об учреждении компании или о продаже коммерческих фондов не требуют заверения.

То же стремление к эффективности и безопасности договоров проявляется в двух основных требованиях кассационного суда, включая обязанность по предоставлению консультации: законность и сила действия актов. «Нотариус должен все разъяснять сторонам и проверять законность и силу действия составленных ими актов» (решение от 11 октября 1966).

a) Законность актов:

Прежде всего, акт должен быть законным:

Это подразумевает хорошее знание права нотариусом: нотариус должен быть не просто юристом, а «хорошим юристом».

Нельзя ссылаться на реальные или предполагаемые неточности права, чтобы уклониться от обязанности по предоставлению консультации.

Нотариус не может сокращать свою ответственность, утверждая, что данный юридический вопрос еще не четко очерчен юриспруденцией.

Единственное здравое ограничение: компетенция нотариуса не может выходить за рамки знаний права, которое существует на момент работы. Не стоит от него требовать последующего законодательного или юридического развития (хотя недавнее постановление доказывает обратное).

Обладая хорошими теоретическими знаниями права, нотариус должен также владеть его применением на практике. Это обязывает его подтверждать, все ли условия, необходимые для признания законности, выполнены:

• Деловые условия: подтверждение подлинности и правоспособности сторон,
• Правовые условия:
• Подтверждение документов на собственность, прав сторон.

Случается, что документы на собственность не раскрывают ситуацию в полной мере или кадастр является ошибочным. Но юриспруденция не требует от нотариуса подчинения этим пунктам; подтверждения в его сфере – это подтверждения прав. Подтверждение существования и стабильности властей и административных санкций (пример: акт о займе, заключенный на основании недействительной доверенности, сам является недействительным).

b) Сила действия актов:

Нотариус должен составлять акты, не только имеющие юридическую силу, но и соответствующие поставленным целям и способствующие достижению желаемых для сторон результатов.

Обеспечивать силу действия акта означает действовать таким образом, чтобы однажды составленный акт приводил к ожидаемым последствиям.

Что требуется от нотариуса:

- изучить намерения сторон: возможны различные формы актов (например, 2 формы компаний). Нотариус должен порекомендовать подходящую схему.

- доносить всю информацию до сторон (состояние недвижимости для аренды; опасности поручительства…). Каждый участник должен ясно представлять себе юридическую ситуацию.

Но понятие силы действия становится менее понятным, когда речь заходит об обязательстве предупреждения. Какие последствия должен предвидеть нотариус? В этом клубке связей и последствий, где заканчивается обязательство нотариуса по предупреждению?

Предупреждение необходимо во всех случаях, когда желаемая операция предполагает риски, которые могут сказать на безупречности ее проведения:

• Например, это сомнения в возможности застройки продаваемой земли: прежде всего, нотариус должен проинформировать заинтересованные стороны о риске неполучения права застройки;
• Нотариус может также подсказать средства защиты от риска: например, предоставить достаточные гарантии выплаты, подписать страховку от смертного случая или недееспособности…

Иногда он может предложить сторонам расторгнуть договор.

Таким образом, обязанность по предоставлению консультации можно понимать как помощь в принятии решения: нотариус не должен решать за клиента (ограничительная оговорка о крайнем случае, когда необходим отказ от составления официальных документов); именно клиент после получения информации о рисках при проведении операции и возможном развитии событий принимает решение и риски. При наступлении оговоренного крайнего случая нотариус должен отказать в своих услугах. Здесь уже решение принимает нотариус, и он должен так поступать во всех случаях, касающихся незаконности или подделки.

Пояснение по поводу недействительности залогового поручительства:

Ответственность возлагается на нотариуса, если неспособность выплатить ипотеку вытекает из отсутствия собственности у участника или неправильного подтверждения ипотечной ситуации с недвижимостью.

Но если такая недействительность проистекает из недостаточной экономической ценности имущества, предоставленного в ипотеку, то ответственность снимается априори, особенно если она вызвана падением цен на рынке недвижимости.

Нотариус также не гарантирует платежеспособности должника. Это тот элемент, который не входит в поле его изучения.

В) ГРАЖДАНСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НОТАРИУСА:

Нотариус не является свободным профессионалом, в отличие от остальных. Будучи государственным служащим, он подчиняется особому уставу. В результате выходит, что его ответственность – это, по сути, намеренная ответственность, даже если определенные задачи, переданные клиентом нотариусу, могут носить договорной характер. Это действительно полномочие государственного служащего, разработанное для принятия заверенных актов, преобладающих в отношениях между нотариусом и его клиентом.

В соответствии с общими принципами употребление на практике понятия нотариальной ответственности предполагает виновное действие, нанесение ущерба и связь между этими понятиями. Но в данном случае юриспруденция добавляет отдельное определение виновного действия, которое может совершить нотариус:

При выполнении своей работы нотариус должен себя вести как «рассудительный профессионал, компетентный и осторожный юрист», то есть оценка виновного действия осуществляется абстрактно. Обстоятельства поступка не принимаются во внимание или принимаются в незначительной мере.

Теория гласит: «обширные знания, абсолютная беспристрастность и высокая степень осмотрительности – вот главные добродетели госслужащих в юриспруденции не потому, что все они ими обладают, а потому, что они исполняют обязанности, этого требующие».

Кроме того, компетентность клиента не освобождает нотариуса от обязанности по предоставлению консультации. Однако в юриспруденции учитывается в определенных случаях собственная вина клиента, когда она способствует возникновению ущерба. Вина клиента принимается во внимание, если он располагает широкими знаниями.

Также участие в операции другого специалиста в качестве дополнительного консультанта осуществляется под ответственностью нотариуса по отношению к своему клиенту; но в некоторых случаях возможно деление ответственности между принимающими участие специалистами.

Кроме того, нотариус не может снимать с себя ответственность по причине того, что соглашение, которому он придал статус подлинности, было предварительно составлено клиентом или другими лицами.

Словом, на нотариуса возлагаются обязанности по удостоверению осуществляемой им профессиональной деятельности и особенно по предоставлению консультации («лицо, которое по закону или по договору выполняет особые обязательства, связанные с информацией, должно предоставлять доказательства выполнения этих обязательств») (Касс. суд 1997).

Что касается способов доказательства, то они свободны и «могут вытекать из каждого условия или каждого документа, подтверждающего выполнение госслужащим своих обязательств». Но даже не имея документа, нотариус может доказать правильность проведенной консультации с клиентом. Но на практике необходимо, чтобы нотариус был способен предоставить письменное доказательство выполненной задачи; такое доказательство может исходить из особых условий договора, переписки или специального документа, обычно называемого «распиской о предоставленной консультации». Речь идет не о снятии ответственности, так как это невозможно в области возмещения вреда, а о документе, который удостоверяет, что клиент был полностью проинформирован о возможных трудностях и подписал договор, будучи в курсе всех связанных с ним дел.

С) ФИНАНСОВАЯ СТАБИЛЬНОСТЬ:

Нотариат предлагает своим клиентам своеобразные финансовые гарантии, которые делают систему гражданской ответственности наиболее полной.

Нотариус, лично несущий ответственность за свои ошибки и промахи, должен возместить нанесенный клиенту ущерб и выплатить компенсацию по страховке от ущерба. Но страховка работает не во всех случаях (особенно, если ошибка была допущена намеренно). Система подлинности, обязывающая клиентов прибегать к посредничеству нотариуса, должна взамен гарантировать наибольшую степень безопасности.

Поэтому устройство французского нотариата предполагает связь профессии с обязательным возмещением нанесенного ущерба. Этот механизм, основывающийся не столько на гарантии, сколько на финансовой взаимозависимости, был учрежден согласно закону 1934 года и был назван «коллективной гарантией». Все нотариусы Франции формируют нечто вроде общества взаимного страхования, которое позволяет возмещать убытки, причиненные одним из них.

Коллективная гарантия должна покрывать так называемые страховые случаи и невыполнение условий договора. Чаще всего страховые случаи – это:

уклонение от возмещения ущерба, нанесенного клиенту,

ненадежное или рискованное управление конторой.

Сфера действия коллективной гарантии определяется статьей 12 постановления от 1955 года: «Гарантия применяется при выплате денежных сумм, восстановлении каких-либо документов и ценностей, полученных нотариусов при осуществлении работы в своем ведомстве или при выполнении операций в силу своих обязанностей.

Она распространяется на денежные последствия гражданской ответственности, возложенной на нотариусов при обычном исполнении обязанностей, в случае совершения ими или его персоналом какого-либо проступка, ошибки или допущения небрежности.

Она не покрывает потери, понесенные по причине недостаточного залога».

Итак, коллективная гарантия покрывает:

Возмещение вкладов, полученных нотариусом при исполнении профессиональных обязанностей: деньги и ценности;

Денежные последствия гражданской профессиональной ответственности нотариуса, когда договор о гражданской ответственности уже не играет роли. Две гипотезы:

Превышение лимитов гражданской ответственности по договору (но палаты могут добавить строки)

Преднамеренная ошибка или недобросовестный поступок (ст. L. 113, абзац 2 Страхового кодекса: «Страховщик не несет ответственность, несмотря на противоположную статью договора, за потери и ущерб, возникшие из-за преднамеренной ошибки или недобросовестного поступка страхователя»).

В заключение:

1°) Подается около 1000 жалоб на нотариально заверенные акты, возбуждается 4000 дел в год.

2°) Коллективная гарантия устанавливает настоящую финансовую взаимозависимость между всеми нотариусами. В итоге это приводит к тому, что профессия рассматривается через деятельность каждого ее представителя. Контроль осуществляется путем ежегодных и внеплановых проверок, целью которых является обнаружение нарушений и ситуаций, способных подвергнуть риску допущения об ответственности. Также коллективная гарантия считает обязательной организацию профессиональной деятельности по принципу последовательности и обширного контроля за работой контор.

3°) Эта гарантия имеет ограничение: У гарантии нет предела: сумма денег и ценностей, переданных клиентом под учет конторы, подлежат гарантии.

4°) Этот особый институт, созданный для клиентов, гарантирует самую высокую безопасность по сравнению с другими профессиями. Эта безопасность может считаться преимуществом нотариусов перед опасностями, возникающими в работе биржевых компаний, банков или страховых организаций: их клиенты не получают полных компенсаций.

Глава III. – НОТАРИУС – ЭТО ЛИЦО, ГАРАНТИРУЮЩЕЕ СОБЛЮДЕНИЕ НРАВСТВЕННЫХ ПРИНЦИПОВ ПРИ РАБОТЕ С ДОГОВОРАМИ:

Прежде всего, это связано со строгой профессиональной этикой. Ее требования ужесточаются с каждым годом. Например, нотариус, как и другие профессионалы, принимает участие в борьбе с отмыванием денег.

Нотариус принимает участие в борьбе с отмыванием денег:

Отмывание денег поднимает сложные вопросы.

Нотариату хорошо известно, что серьезные преступления сопровождаются спекуляциями будь то оружие, наркотические средства или ручной труд, и операциями с отмыванием денег, что стало настоящим бедствием в нашем обществе. Масштаб криминального процесса ставит под угрозу существование демократии, и с которым борются чрезвычайными мерами.

Заявление о подозрении - одна из этих мер. Оно грубо задевает профессиональную тайну нотариуса. Но нотариус является государственным служащим, и его долг - верность государству и с того момента, когда закон попросит его разоблачить операции, которые он считает незаконными, он должен подчиняться.

Однако на практике возникают некоторые трудности из-за столкновения двух противоположных принципов.

Высказывание подозрений не очень часто исходит от нотариусов – около 200 случаев.

Нотариус находится не в лучшем положении; в конце операции он обеспечивает передачу недвижимой собственности. Далее, не всегда просто выявить отмывание денег во внешне законной операции.

Нотариус – это лицо, требующее доводов, доказательств. Главный довод – это неправильный, непривычный характер и нелогичный ход операции (например, установленная цена никак не соотносится с рыночной). Но такое суждение зачастую носит субъективный характер и не всегда верно. В результате появляется риск того, что нотариус не будет систематически сообщать о своих подозрениях при ведении дел, например, иностранных граждан.

Итак, к наиболее серьезным практическим трудностям относятся:

Операции, цель которых – отмывание денег, значительно различаются по своей сути; и эти операции могут быть абсолютно легальными. Фактически дело не является преступным (например, продажа или покупка недвижимости, торговых предприятий или создание компании), но могут присутствовать внешние показатели, имеющие криминальную характер.

Итак, всегда оказывается так, что нотариат участвует в борьбе с преступностью наравне с органами юстиции и другими ведомствами.

Глава IV. Нотариус и дисциплина

I. ПРИЧИНЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ДИСЦИПЛИНЫ

Дисциплина является одной из основ нотариального института, и, вероятно, самой важной. Этому способствуют два фактора:

Дисциплина является необходимым следствием устойчивой этики, которой подчиняются нотариусы и которую следует соблюдать. Нравственный смысл лежит в основе профессии нотариуса, а нотариальная этика является строгой и требовательной. Такая строгость имеет причину, статус должностного лица, которым является нотариус, назначается государством и находится в подчинении у государственной власти, за исключением профессионала. Это требование имеет цель – предоставление юридической безопасности частным лицам, контрагентам. Поскольку все нотариусы не имеют нравственного смысла, необходимого для нормального выполнения профессиональных обязанностей, их деятельность должна контролироваться, и их проступки будут строго наказаны.

И потом, дисциплина неразрывно связана с финансовой солидарностью. Посредством механизмов Гарантийных фондов, нотариусы несут коллективную ответственность за выплату компенсации клиентам, которым нанесен ущерб, и эта сумма компенсации не ограничена. Поэтому в их интересах понимать, что будет организована эффективная дисциплина, которая воспрепятствует рискованному поведению, отклонениям или простым подозрениям, что позволит всем избежать дорогостоящего ненадлежащего исполнения обязательств.

1° Нотариус подчиняется строгой профессиональной этике: Особенность профессиональной этики заключается в том, что она присоединяется к этическим правилам, которые отягчают ее как любую свободную профессию и являются скорее требованиями государственной службы. Как на свободного профессионала, на нотариуса традиционно возлагаются обязанности по соблюдению принципов чести, честности и беспристрастности. Как это выражается на практике согласно различным правилам: Несовместимость семейных и профессиональных интересов; Запрет на коммерческую, банковскую, спекулятивную деятельность и занятие торговлей (рекламой или продажей товаров и поиском клиентов); Обязательное сохранение профессиональной тайны.

Будучи государственным служащим, нотариус выполняет государственные задачи, такие как проверка подлинности контрактов, то есть их доказательство и сохранность. В этом качестве он получает различные полномочия органов государственной власти: право на государственную печать и наделение актов установленной датой, доказательной и исполнительной силой. Взамен он подчиняется общим правилам организации и функционирования государственной службы: обязанность составления официальных документов: нотариус обязан по закону составлять акты и может отказаться от выполнения этой обязанности только в случае, предусмотренном законом (фальсификация или нарушение закона); обязанность соблюдения принципов беспристрастности и объективности: он выступает в качестве арбитра, и должен учитывать, прежде всего, баланс и законность создаваемого контракта на создание, а не интересы одного из подрядчиков; обязанность независимости: Нотариус должен сохранять независимость своей работы как в отношении государства, так и других специалистов, с которыми он работает, а также непосредственно в отношении клиентов.

Назначенный государством нотариус должен сохранять ему лояльность. Но он выполняет свою работу не как чиновник, а как свободный профессионал, совершенно автономно управляющий своей конторой.

Именно из уважения к другим профессионалам нотариус должен хранить свою независимость. Статья 11 Государственного устава предписывает: «предоставлять клиенту свободу выбора, воздерживаться от изменения выбора и, тем более, не извлекать выгоду из посторонних действий, которые в результате могут повлиять на выбор... Нотариус не может платить из своих средств или средств общества, членом которого он является, или какого-либо третьего лица, членов других профессий, с которыми он сотрудничает, или получать от них вознаграждение или прямую/косвенную выгоду». Следовательно, запрещено назначение и переуступка гонораров, не имеющих отношение к эффективному выполнению работы. Запрет, вновь оговоренный постановлением от 8 марта 1978 года, устанавливающим расценки на услуги нотариусов (ст. 16), находит свое подтверждение в самом установлении расценок на гонорары нотариусами за все акты, которые они получают. Оплата, зафиксированная соглашением, - это справедливое вознаграждение за работу по составлению и заверению документов, а также за предоставленные консультации и помощь. Это вознаграждение нельзя делить с третьими лицами. Кроме того, государственный служащий, назначенный государством, не имеет права получать помимо жалованья деньги от третьих лиц, косвенно являющиеся дополнительным вознаграждением нотариуса. Эти укрепленные этические стандарты проявляются в более широком определении дисциплинарного проступка нотариуса.

2. Харакетристики дисциплинарного проступка Определение проступка очень широко раскрыто в статье 2 положения № 45-1418 от 28 июня 1945 года: «Всякое несоблюдение законов и регламентов, всякое нарушение профессиональных правил, всякое действие, противоречащее честности, чести и совести, совершенное должностным или министерским лицом, или с другом, даже связанные со сверх-профессиональной деятельностью, приводит к дисциплинарной ответственности».

Никакой текст не сможет явно указать на факты, которые могут привести к дисциплинарной ответственности. Эта предубежденность является преднамеренной и не ограничивается рамками конкретных текстов: дисциплинарный суд должен быть в состоянии охватить все недостатки и слабые стороны каждого нотариуса, в том числе и человеческие недостатки.

В отличие от уголовного проступка, ограничительно предусмотренного законодательной властью, дисциплинарный проступок может заключаться в уклонении от основы достоинства или репутации, без какого-либо другого пояснения по отношению к моменту, когда это противоречит общим интересам профессии.

Статья 2 положения от 28 июня 1945 года определяет два основных типа проступков: нарушения законов, регламентов и профессиональных правил: все тексты, образующие нотариальный статут, подписаны; нарушение честности, чести и порядочности, уточнив, что эти проступки предосудительны «даже если они относятся к сверх-профессиональным действиям». Понятия чести, честности и порядочности, в несколько расплывчатом образе и которые являются больше моральными, чем правовыми, позволяют подавить все обвинения, если они соблюдаются на высоком уровне.

Законодательная власть остается для уточнения их правового содержания и предоставляет на попечение суда необходимость определения границ и характеристик возможного проступка путем дисциплинарного взыскания. Это не всегда случается и не просто заявить, что предполагаемые факты и обстоятельства, в которых они проявляются, представляют или не представляют собой нарушение честности, чести и порядочности. Зачастую судьи не выделяют какое-то одно из понятий по отношению к другим и ассоциируют их совместно. Ничто не помешает, если проступки будут сосуществовать путем правонарушения обязанностей, установленных законом или регламентом.

Кроме того, понятия честности, чести и порядочности позволяют дисциплинарно наказывать нотариусов не только за халатность при выполнении своих функций, но и за действия, совершаемые в рамках своей частной жизни, - («действия экстра-профессиональные»). Следует пояснить, что качество должностного лица требует от нотариуса сдержанных и благопристойных действий в личной жизни: он должен воздержаться от любых действий, которые унизят достоинство профессии, которой он принадлежит, и избегать любых ситуаций, которые ставят под сомнение честность, честь и порядочность его обязанностей. Поведение нотариуса должно быть безукоризненным.

Изучение судебной практики показывает, как применение этих понятий отражается на изменении с течением времени морали и эволюцией нравов. Например, в 19-м веке, нотариус мог быть осужден на том основании, что его присутствие в кафе подрывает достоинство профессии3 из-за его распутной жизни, или беспорядка в личной жизни, или если он были на публике, но не в канцелярии, произносил речи или делал неуместные жесты. Кроме того, в то время, право на полную свободу убеждений было оспорено государственными должностными лицами.

Сегодня, среди факторов, принимаемых во внимание, опасный характер отношения нотариуса, как для клиентов, так и для самой профессии, становится решающим: акцент делается на кредитоспособность нотариуса и его личную задолженность; осложненная личная финансовая ситуация нотариуса становится причиной для принятия дисциплинарных мер или увольнения. В Кассационном суде недавно был такой случай.

II. ОСОБЕННОСТИ ДИСЦИПЛИНАРНОЙ ПРОЦЕДУРЫ

Дисциплина доверена профессиональным органам и трибуналу. Это суды, которые предусматривают такие санкции, как запрет на ведение своей деятельности или разжалование. Но перед тем, как дойти до заключительной стадии санкции, я должен объяснить, что нотариус во Франции находится под постоянным контролем со стороны регулярных инспекций, наведывающихся в его контору.

А) ПРОВЕРКИ, ИЛИ САМОКОНТРОЛЬ ПРОФЕССИИ

Нотариус, должностное лицо, в соответствии с уставом подчиняется Министру юстиции и Министерству юстиции. Министерство контролирует его деятельность посредством своих уполномоченных лиц: Генеральный прокурор при Апелляционном суде обладает правом контроля (ст. 45 Закона от 20 апреля 1810 года). Прокурор республики при суде высшей инстанции обладает правом контроля. Статья 2 декрета от 12 августа 1974 года позволяет проводить какой бы то ни было контроль в нотариальной конторе.

Такая процедура прямого контроля на самом деле редко используется. Если инициатива по проведению проверки все еще принадлежит прокуратуре, то проведение этого мероприятия остается за профессиональными организациями.

1. Организация проверки: CA Orléans 21 мая 1864 г. Существует два типа проверок: Годовая проверка: Всякая нотариальная контора каждый год должна проходить профессиональную проверку, организованную по инициативе Нотариальной палаты. Президент палаты организовывает ежегодную проверку контор в своей юрисдикции, которую проводят группы инспекторов из других департаментов. Ежегодная проверка не имеет стандартной программы, потому что она проводится каждой год разными группами и в разные периоды времени.

Случайная проверка: В нотариальной конторе в любой момент может пройти одна или несколько случайных проверок, в дополнение в годовой проверке. Эти исключительные проверки проводятся, чтобы осветить конкретную проблему или вопросы профессиональной деятельности нотариуса.

Уполномоченные представители власти или судебные органы назначают проверку и устанавливают группе инспекторов цели и задачи, которые необходимо зафиксировать в ходе работы.

Эти случайные проверки определяются на трех уровнях – Президентом Департаментской палаты, Президентом Регионального совета, Президентом Высшего совета нотариата или же, в зависимости от ситуации, Прокуратурой Республики, Генеральным прокурором или Министерством юстиции.

Назначенные инспекторы сразу же отправляют отчет о проведенной инспекции советчику в профессиональную организацию и одновременно в прокуратуру, Генеральному прокурору и в государственную канцелярию уполномоченными лицами. Президент Палаты, регионального совета или Высшего совета нотариата предоставляет свое аргументированное мнение на каждый отчет инспекторов, в зависимости от ситуации, в Прокуратуру Республики, Генеральному прокурору или Министру юстиции, или Министерству юстиции.

Двенадцать или пятнадцать национальных инспекций выполняются каждый год в том числе и третьими лицами по инициативе Министерства юстиции.

2. Характерные черты проверок:

a) Неожиданный характер: Проверка должна быть непредвиденной и начинаться неожиданно (Декрет от 20 декабря 1974 года, статья 10). Глава конторы и сотрудники, в особенности руководящие кадры и бухгалтерия, не должны знать о предстоящей проверке заранее и тем более дату проведения. Неожиданный характер важен как для подсчета кассы, так и для того, чтобы проверяемый нотариус не утаил свою кассовую наличность в предвидении контроля и не смог провести денежные операции.

Что же касается проверки актов, то неожиданный характер здесь проявляется тогда, когда группа инспекторов создается для того, чтобы ознакомиться с актами и счетами по своему усмотрению и чтобы для проверяемого коллеги это было полностью непредсказуемо.

b) Глобальный характер:

Проявляется: своей обширностью: годовые проверки - это не только проверки финансовой документации, но и профессиональной деятельности проверяемого нотариуса, которые относятся как к бухгалтерии, так и к организации и функционированию конторы, в полномочиях, которыми наделены инспекторы: они пользуются правом исследования, коммуникации и верификации подлинников, реестров, ведомостей, званий, ценных бумаг, наличности, банковских или почтовых счетов, исчисляемых документов и документов, которые они сочтут за необходимость проверить во время инспекции.

Проверяемого нотариуса призывают предоставить письменное распоряжение на каждого депозитария фондов конторы, чтобы передать инспектору, поднявшему банковские операции для своего учета или по своему усмотрению.

Кроме того, инспектор должен прямо сообщить о налоговой ситуации нотариуса соответствующим положением.

Нотариус-инспектор сообщает проверяемому нотариусу об отклонениях, обнаруженных в работе конторы, и предоставляет ему ре